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民事合同纠纷案件诉讼业务操作指引

2024-01-26 开云平台登录入口

  《民事合同纠纷案件诉讼业务操作指引》于2021年12月24日发布。湖南省律师协会为指导律师在合同纠纷类诉讼案件法律实务中依法履行职责,提高律师实务能力,依据《中华人民共和国民法典》的规定,制定本指引,供律师参考适用。以下是指引全文。(Jlls)

  声明:景来律师对推文的导读设定及标题修定拥有权利。转载推文时需标明转自景来律师公众号,否则为侵权。

  第一条律师接待涉及合同纠纷案件当事人,应听取当事人对案件事实的陈述,并就以下问题进行询问:

  第二条律师在了解基本案情的基础上,应根据不同的案件,围绕产生争议的主体问题,要求当事人提供与其陈述相对应的以下证据材料:

  第三条律师根据当事人对合同纠纷的过程的事实陈述及诉求,从以下几方面对当事人提交的证据材料来初步审查和处理:

  5. 律师无法调取的,申请人民法院调取,或者申请人民法院出具调查令调取。

  第五条审查合同是否成立,主要审查双方有无就合同的主要条款达成意思表示的一致、是不是满足法律、行政法规规定或当事人约定合同成立的形式要件。

  第六条审查合同是不是已经生效。除法律、行政法规另有规定的外,应审查当事人对生效是否约定生效条件或者期限。

  第七条审查合同及合同条款是否无效,主要审查合同是不是满足民法典等法律、行政法规关于无效合同及无效条款的规定,如主体是否为无民事行为能力人还有是不是经其法定代理人同意或追认,合同内容是否违反法律、行政法规的效力性强制性规定,是否违反公序良俗,当事人双方的意思表示是否虚假,当事人间是否恶意串通损害他人利益等。

  1. 行为人是不是真的存在以对方及对方亲友的生命健康、名誉、荣誉、财产等造成损害,或者以给法人、非法人组织的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟的行为;

  审查是否构成重大误解,应从以下方面做:1. 合同相对人是否对合同的性质、标的物的种类、数量、质量、后果等产生了重大误解;

  2. 误解是否由误解方自己造成的,而不是因为受到对方的欺诈或不正当影响造成的;合同相对人是否因重大误解作出了错误的意思表示;误解是否直接影响到了误解人所应享受的权利和承担的义务。

  当事人主张撤销合同的,律师应审查是不是真的存在以下撤销权消灭的情形:1. 当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内、重大误解的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起九十日内没有行使撤销权;

  在当事人发生争议的合同中,格式条款与非格式条款对同一权利义务约定不一致的,应当采用非格式条款。

  审查理解有争议的格式条款,应先按照常理解释,再按照不利于格式条款提供方的理解解释,确定格式条款的解释方式。

  审查格式合同中的免责条款和限制责任条款,可按照以下顺序确定格式条款是否有效:1. 有没有民法典第一编第六章第三节和民法典第五百零六条规定的无效情形;

  2. 提供格式条款一方是否不合理地免除或者减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利;

  审查提供格式条款一方是否尽到提示与说明义务,应从格式条款的文字、符号、字体等是否采用了足以区别普通条款的特别标识,并按接受格式条款一方的要求对格式条款作出了不易发生歧义的说明。

  当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行。审查证据时发现,对方没有履行合同义务或履行不符合约定时,有权拒绝其履行请求或相应的履行请求。

  当事人互负债务,有先后履行顺序,应当先履行债务一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行请求。先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。

  应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有以下情形之一的,可以中止履行:1. 经营状况严重恶化;转移财产、抽逃资金,以逃避债务;

  当事人依据前条规定中止履行的,应当及时通知对方。对方提供适当担保的,应当恢复履行。中止履行后,对方在合理期限内未恢复履行能力且未提供适当担保的,视为以自己的行为表明不履行主要债务,中止履行的一方可以解除合同并能请求对方承担违约责任。

  对以情势变更为由提起诉讼,主张解除或者变更合同的,应审查以下证据内容:1. 是否属于在订立合同时所不可预见;

  合同争议存在违约行为与侵犯权利的行为竞合的情形时,应建议当事人选择违约之诉或者侵权之诉。

  审查违约责任,应该审查以下内容:1. 合同中是否有明确约定违约责任的承担方式;

  合同相对人可以向违约方主张合同履行后可能获得的可预见性利益损失。但是,不允许超出违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约会造成的损失。

  审查约定的违约金是否过分高于造成的损失,可以造成实际损失的30%为上限,并结合合同履行情况、当事人过错程度等因素做综合判断。

  合同同时约定违约金和定金罚则的,可以再一次进行选择适用定金或者违约金作为诉讼请求。

  合同仅约定定金罚则或一方选择适用定金罚则,但定金不足以弥补一方违约造成的损失的,对方能请求赔偿超过定金数额的损失。

  合同中约定由第三人履行合同义务的,第三人未履行,应以合同相对人为被告,但第三人承诺履行的,可以将第三人与合同相对人列为共同被告。

  原告主张合同或者合同条款无效的,被告可以合同主体具有民事行为能力,合同系合同主体的真实意思表示、合同未违反法律、行政法规效力性强制性规定,不违反公序良俗等进行抗辩。

  被告能采用下列方式对原告的主张进行抗辩:1. 对方未按约定支付价款或履行 (如标的物存在质量瑕疵或权利瑕疵) ;

  2. 被告方义务已经依约履行完毕、或合同履行的时间未届满、条件尚不具备;

  原告提出赔偿相应的损失的诉讼请求,被告可以自身不存在违约行为、原告不存在损失、原告主张的经济损失金额过大、或者损失与违约行为间没有因果关系等方面做抗辩。

  原告要求双倍退定金,被告可以没有违约行为或者定金超过了合同总金额的20%等进行抗辩。

  原告主张的违约金过分高于实际损失,被告可以以违约金过分高于实际损失为由请求降低。

  原告主张解除合同的,被告能采用以下方式抗辩:1. 不符合约定解除条件;

  原告主张撤销合同的,被告可以撤销权的行使超过除斥期间、不符合法定撤销条件、当事人知道撤销事由后明确说或者以自己的行为表明放弃撤销权等为由抗辩。

  原告主张可得利益损失的,被告可以以下方式抗辩:1. 签订合同时对违约造成的损失不具备可预见性;

  被告能采用下列方式抗辩原告以情势变更为由解除或者变更合同:1. 双方签订合同时对原告主张的情况已经能够预见;

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